10月28日下午，

青岛创投学院实践课堂第六期开课咯！

由北京市京师（青岛）律师事务所律师、

合伙人徐朋基担任导师

分享创投项目法律尽职调查需要关注的问题~

公司法规定了两大类出资形式，一是货币出资，二是非货币出资：

1、货币出资：又称现金出资，股东把自己的钱投入到公司里，变成公司的钱；

2、非货币出资：除了货币出资以外的其他出资形式；

两点限制：
1、必须能够用货币估价，必须经过评估作价，才可以投入到公司里，但劳务出资不行；
2、必须能够将所有权转移到公司，房、车、地、商标、专利，有登记机关，可以办理过户；设备，物品，可以抬到公司。
还有一个大前提，这东西是股东自己的，不是别人的，即所有权属于出资人。

出资是一个将财产所有权转移的过程，是“你”把“你的东西”交给公司，并且要说明为什么交给公司：

1、这个财产是你本人的；

2、这个财产给公司的证明；

3、这个财产给公司的目的；

以货币出资举例：

首先，怎么证明这个财产是你本人的？钱是从你本人的账户打出来的；

其次，怎么证明这个财产给公司了？钱从你本人账户打入了公司账户；

最后，怎么证明这个财产给公司的目的？转账备注里写上“投资款”。

非货币出资是一个道理；

以前，出资需要验资报告，现在，出资不用验资了，出资反而更要认真、谨慎，做好留痕。

避免：其他出资的股东说你违反出资义务，或者以后公司的债主因为你没出资找到你头上来。

在新公司法施行之后，不再要求出具验资报告了，怎样避免增资造成混乱。

在新公司法下，增资不再强制要求出验资报告，就会缺乏一种“仪式感”，股东有的时候投入公司的钱是实缴出资的，但却没有写清楚，有的是往来款。这样就会对确认实缴出资产生麻烦。复杂的是原来的股东出资还没有完全到位，后面又引进了新股东，又做了股权转让，转让的时候还没有区分出让的股权是实缴的还是认缴的……，往往会对后面的梳理造成很大难度，造成出资不实的问题。

关于增资，有两点提示企业注意：

1、单纯通过增资，不能把讨厌的股东赶出公司；

2、新增的股东不能把投资款全部放入资本公积去；

除了向外部的增资外，有的企业还会让自己的员工投资公司，做股权激励。

关于持股的形式：直接持股和间接持股；

公司发展到一定阶段，为了留住人才，公司老板愿意拿出一部分股份给员工，让员工成为公司一份子，为了共同的利益前进。还有的情况是，公司发展到一定阶段，后期有上市的打算，曾经为公司提供过帮助的人们，以及老板的朋友们，老板都想要给他们一定的回馈。但同时，老板又不希望他们“稀释股权”，那怎么办呢？

股权代表什么？权利，实际上是两个权利，一是“钱权”，一是“事权”。老板不想被稀释的是“事权”。因为“钱权”是员工以及外部的人实打实花钱买的，他们的目的就是追逐的公司的“钱权”——投资收益。而对于股权对应的“事权”，他们是不想插手的。也就是说，我们需要找到一种能够将“钱权”和“事权”分离的方法，这个方法就是有限合伙企业。

有限合伙企业是指在合伙企业中，有的合伙人是有限合伙人，按照他的出资额承担有限责任；还有的合伙人是普通合伙人，对合伙企业承担无限责任。实践中，是有限合伙人出钱，普通合伙人投钱和管理钱，有限合伙人也不会怕普通合伙人乱搞，因为普通合伙人对整个合伙企业承担的是无限责任。同时，为了达到利益均衡，有限合伙企业的控制权和管理权都是由普通合伙人把持。以上就是有限合伙企业的基本形式。通过这种形式，我们就可以让“钱权”和“事权”分开。

如果不用有限合伙企业形式，用有限公司不行吗？从法律上来说，有限公司按照出资比例享有股东权利，如果要占有很小的股权，却行使全部管理权力，需要其他股东让渡表决权等管理权力，比较复杂，而《合伙企业法》中明确规定普通合伙人管理有限合伙企业事务，因此没有必要舍简趋繁。另外，从税的角度考虑，设立以取得收益为目的的股东，设成有限公司形式也是不合理的。

隐名股东是与名义股东相对应的称谓，是指有实际出资，但未能在公司登记资料载明股权的权利人。对其实际出资的情况，往往也只有名义出资人才最清楚。即代持股权，为什么会产生代持，具体原因多种多样。

股权代持的合法性以及股权代持的风险问题：

首先，法律承认股权代持行为的有效性。除了法定情形外，代持人和被代持人签订的《股权代持协议》是有效的。

其次，《公司法》对实际股东的各项保护。1、股东名分；2、处置股权；

名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。名义股东擅自处分股权的，如果相对方是善意的，那么实际股东只能向名义股东追偿；如果相对方不是善意的，则可以将擅自处分事项恢复到初始状态。

再次，《公司法》对名义股东的保护。直接向未出资的名义股东要求其承担出资义务，是合理的。名义股东在出资后，可以向实际股东追偿。

最后，公众公司不允许股权代持。像上市公司、新三板公司，包括区域股权的四板公司，在挂牌条件中均要求“股权清晰”，不存在代持行为。

综上，有限公司存在的股权代持行为是有效的，不论是代持人、被代持人，均可以通过签订《股权代持协议》维护自身利益。在决定进行股权代持行为时，建议咨询专业律师，避免后续风险。

有的企业会进行股改，也就是从有限公司变更为股份公司。因为要求上市公司、包括新三板公司必须是股份公司；
建议通过整体变更的的方式进行股改，通过净资产折股；
净资产要大于注册资本，必须实缴；

必须由会计师事务所出具审计报告，评估报告（非货币出资），验资报告；

如果有上市打算的话，尽量每一次增资都要出验资报告。

已经改成股份公司的公司治理，因为有限公司阶段，更多的人合公司，虽然有一些规定，但是基本都可以通过约定的方式破除。
但是股份公司之后，有一些就必须实行，比如，要设立董事会和监事会。

开会的时间必须严格按照公司法的规定来。