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青岛创投学院实践课堂 | 文康律所赵春旭：企业上市应当注意哪些法律问题

9月11日上午，

青岛创投学院实践课堂第五期开课咯！

由文康律所高级合伙人赵春旭担任导师

分享企业上市应当注意哪些法律问题~

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一．为什么要上市

1、案例：淄博某拟上市企业；

2、上帝垂青有准备的人；

3、机遇总是垂青那些有准备的人——笛卡尔；

4、政府、银行、投资机构也同样垂青有准备的人；


二、上市的核心要件

1、盈利能力；

2、规范性；

3、信息披露合规：真实、准确、完整、及时；

4、上市的一个重要标准：老板的意识达到上市水平；


三、上市前股权架构应该如何设计

1、股权结构应当真实、清晰；

2、控股股东（实际控制人）持股比例适当；

3、设计合理的股权激励机制；

4、引进合适的外部投资机构；

四、上市前融资能否接受对赌


什么是对赌协议：

最高院《全国法院民商事审判工作会议纪要》（九民会议纪要）

实践中俗称的“对赌协议”，又称估值调整协议，是指投资方与融资方在达成股权性融资协议时，为解决交易双方对目标公司未来发展的不确定性、信息不对称以及代理成本而设计的包含了股权回购、金钱补偿等对未来目标公司的估值进行调整的协议。


对赌是行业惯例：

对赌是行业惯例，投资机构为了对自己的投资者负责，往往要求与企业进行对赌。


证监会的态度：首发业务若干问题解答（一）：

投资机构在投资发行人时约定对赌协议等类似安排的，原则上要求发行人在申报前清理，但同时满足以下要求的可以不清理：

一是发行人不作为对赌协议当事人；

二是对赌协议不存在可能导致公司控制权变化的约定；

三是对赌协议不与市值挂钩；

四是对赌协议不存在严重影响发行人持续经营能力或者其他严重影响投资者权益的情形。

保荐人及发行人律师应当就对赌协议是否符合上述要求发表明确核查意见。


过会案例：

四会富仕电子科技股份有限公司


个人理解和建议：

（1）合理估值，不要为了提高估值和多融资而盲目接受对赌；

（2）即使不得不接受对赌，不要以公司作为对赌主体；

（3）合理确定对赌条件；

（4）约定可以根据上市要求终止或修改对赌条款；

（5）不可抗力条款要全面；


五、应当引进什么样的投资者

引进私募投资机构并非必备条件

引进投资者的方式：

（1）转让存量股份；

（2）增发新的股份；

引进投资者的作用：

（1）募集上市前所需资金；

（2）优化股权结构，提高治理水平；

（3）整合资源，提供增值服务；

（4）信用背书；

企业引进私募投资机构应当注意的问题：

（1）持股比例超过5%，为关联方，如有交易应当如实披露；

（2）合理估值；

（3）对于投资者也要做尽职调查；

（4）投资者要充分了解和信任公司；

申报前新增股东注意事项：

（1）股东新增时间：申报前一年；

（2）基本情况、产生新股东的原因、股权转让或增资的价格及定价依据；

（3）股权变动是否是双方真实意思表示；

（4）是否存在争议或潜在纠纷；

（5）与发行人其他股东、董事、监事、高级管理人员、本次发行中介机构负责人及其签字人员是否存在亲属关系、关联关系、委托持股、信托持股或其他利益输送安排；

 （6）是否具备法律、法规规定的股东资格；


六、诉讼是否会影响公司上市

应当披露那些诉讼：

（1）公司的诉讼：

对股权结构、生产经营、财务状况、未来发展等可能产生较大影响的诉讼或仲裁事项；

（2）公司相关人员的诉讼：

 控股股东、实际控制人、控股子公司、董事、监事、高级管理人员和核心技术人员涉及的重大诉讼或仲裁事项比照拟上市公司标准执行；


披露哪些事项：

1、案件受理情况和基本案情；

2、诉讼或仲裁请求，判决、裁决结果及执行情况；

3、诉讼或仲裁事项对发行人的影响等；

4、诉讼或仲裁事项可能对发行人产生重大影响，应当充分披露发行人涉及诉讼或仲裁的有关风险；

5、对诉讼的应对措施；

6、结合案件情况充分谨慎的计提坏账准备；


重点关注：

1、涉及主要产品、核心商标、专利、技术等方面的诉讼或仲裁可能对发行人生产经营造成重大影响；

2、诉讼或仲裁有可能导致发行人实际控制人变更；

3、其他可能导致发行人不符合发行条件的情形；

4、保荐机构和发行人律师应在提出明确依据的基础上，充分论证该等诉讼、仲裁事项是否构成首发的法律障碍并审慎发表意见；


七、如何理解创业板实行注册制

关系到中国资本市场全局的大事：

创业板改革文件由中央全面深化改革委员会发文推进，显然并不只是深交所或者证监会层面的事情，而是关系到中国资本市场全局的大事。


创业板注册制改革的意义：

本次创业板注册制改革，最大的意义并不在于创业板IPO、再融资及重组改注册制了，也不在于完善多层次资本市场建设，而是“统筹推进增量改革与存量改革，包容存量，稳定存量上市公司和投资者预期”。


创业板注册制改革，堪称是中国资本市场全面注册制改革的关键一环，起着承前启后的关键作用。


个人理解：

对于企业有以下好处：

（1）上市条件多元化，不再主要关注盈利能力，原来不具备上市条件的企业，根据改革后的规定可能具备上市条件，不再需要等待；

（2）上市成功率会提高，通过实行注册制的科创板的通过率高于其他板块可见一斑；

（3）上市周期缩短，不需要再经历漫长的排队过程；

（4）发行市盈率不再受23倍限制；

（5）未盈利企业、特殊股权结构企业和红筹企业可以报科创板了。

欲戴王冠，必受其重。创业板实行注册制，对于企业也提出了更高要求，企业面临的风险也责任更大：

（1）强化信息披露法定责任，加大对信批违规的处罚力度；

（2）对欺诈发行等违法违规行为的处罚力度加大；

（3）实行更加严格的退市制度，简化了退市程序，取消了暂停上市和回复上市，完善了退市标准。

总而言之，对于拟报创业板的而言，创业板实行注册制是个利好消息，但前提是打铁先要自身硬，自身不硬，利好就是别人的好。自己好，注册制才有意义。


八、如何选择中介机构

1、有上市服务经验，做过同行业的更好；

2、不要盲目崇拜“高大上”，门当户对，重视公司上市项目的才是最好的；

3、不仅要看中介机构整体情况，更要看具体项目负责人是谁，其执业水平和勤勉尽责度；

4、同等情况下，选择本地中介机构；

5、适当考虑价格，但不能过分重视价格；

6、中介机构有合作经验和担当精神者优先考虑；

7、中介机构人脉资源平台的深度与广度；

8、最近几年年没有受过行政处罚；

9、其他诸如业务排名、过往项目过会率及收费标准等也是考虑因素。